近年來，隨著經(jīng)濟社會發(fā)展與制度的不斷完善，以職業(yè)索賠、職業(yè)舉報為主要表現(xiàn)形式的私益性惡意投訴舉報行為迅速增長，由于《食品安全法》中十倍賠償條款的規(guī)定，大部分的職業(yè)打假、惡意投訴舉報都集中在食品領(lǐng)域，現(xiàn)如今的職業(yè)打假與最初相比也發(fā)生了巨大變化。

 

　　一年一度的3·15晚會即將來臨，為此，食品伙伴網(wǎng)與大家一起，結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)和典型案例，漫談食品領(lǐng)域的職業(yè)打假現(xiàn)象。

 

1、職業(yè)打假的起源

 

　　職業(yè)打假人一般是利用我國標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)中對于問題產(chǎn)品、問題服務(wù)的懲罰性賠償要求，購買問題商品，再通過消費投訴、舉報、法院起訴、與商家溝通協(xié)商等形式，獲得賠償，謀取利益。

 

　　我國職業(yè)打假現(xiàn)象的最初來源是1994年頒布的《消費者權(quán)益保護法》。該法第四十九條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍。這條“退一賠一”的規(guī)定很快造就了一大批職業(yè)打假人。

 

　　2009年頒布的《食品安全法》第九十六條的十倍賠償條款，使大量的職業(yè)打假人將精力集中到了食品領(lǐng)域。2015年修訂的《食品安全法》第一百四十八條增加了“最低賠償一千元”的兜底條款，則對食品領(lǐng)域的職業(yè)打假現(xiàn)象起到了一定的促進作用。

 

　　客觀來講，早期的職業(yè)打假人對于打擊不法企業(yè)、凈化市場環(huán)境、保護消費者權(quán)益起到了一定的積極作用，但是隨著法律法規(guī)和食品安全標(biāo)準(zhǔn)的不斷調(diào)整，隨著社會環(huán)境不斷發(fā)展變化，現(xiàn)在越來越多的職業(yè)打假人變得與以往不同，不再是社會公平正義的衛(wèi)士，而是以獲取利益為主。甚至出現(xiàn)了不惜為牟利而采用混入異物、調(diào)包、以產(chǎn)品瑕疵和媒體曝光為由敲詐企業(yè)等不法手段的“職業(yè)索賠人”“惡意舉報人”。這也使人們對職業(yè)打假人的態(tài)度慢慢發(fā)生變化。

 

2、食品領(lǐng)域職業(yè)打假的主要法規(guī)依據(jù)

 

　　2.1支持賠償?shù)闹饕�依�?jù)

 

　　《食品安全法》第一百四十八條規(guī)定：

 

　　生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者經(jīng)營明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產(chǎn)者或者經(jīng)營者要求支付價款十倍或者損失三倍的賠償金；

 

　　增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的，為一千元。

 

　　但是，食品的標(biāo)簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導(dǎo)的瑕疵的除外。

 

　　2.2法院對于職業(yè)打假人態(tài)度方面的司法解釋

 

　　《最高人民法院關(guān)于審理食品安全民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋（一）》對食品安全民事責(zé)任主體認定、賠償責(zé)任承擔(dān)以及訴訟程序等方面作出解釋。

 

　　2.3食品安全監(jiān)管相關(guān)法規(guī)

 

　　主要包括食品標(biāo)簽、配料的相關(guān)規(guī)定，如食藥物質(zhì)目錄、保健食品原料相關(guān)規(guī)定、新食品原料相關(guān)公告、食品標(biāo)簽瑕疵的界定等相關(guān)方面的法規(guī)規(guī)定。具體規(guī)定在此不再詳細展開。

 

　　2.4食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)

 

　　職業(yè)打假人聲稱產(chǎn)品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，頻次比較高的包括：《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》（GB 7718）、《預(yù)包裝食品營養(yǎng)標(biāo)簽通則》（GB 28050）、《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》（GB 2760）等。

 

3、食品領(lǐng)域職業(yè)打假主要風(fēng)險點解析

 

　　職業(yè)打假人由于其目的是獲取利益，故而要考慮打假的成本。

 

　　從食品安全標(biāo)準(zhǔn)的角度來看，食品安全的指標(biāo)要求包括感官指標(biāo)、理化指標(biāo)、微生物指標(biāo)以及標(biāo)簽標(biāo)識等方面。

 

　　欲發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的食品安全問題，對于理化指標(biāo)和微生物指標(biāo)而言，一般需要通過產(chǎn)品檢測，對打假人而言，無法自身檢測，送檢成本較高，且有可能出現(xiàn)花高價購買產(chǎn)品但送檢合格的結(jié)果。

 

　　所以，除個別情況外（后文會提供相關(guān)案例），職業(yè)打假人一般會關(guān)注通過產(chǎn)品標(biāo)簽、外觀即可發(fā)現(xiàn)的產(chǎn)品過期、配料不合規(guī)、執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)過期、生產(chǎn)許可證編號過期、企標(biāo)未備案等問題。

 

　　早期職業(yè)打假案例中，標(biāo)簽不合規(guī)的問題較多，隨著國家監(jiān)管政策的變化，食品標(biāo)簽瑕疵認定規(guī)則的細化更新，標(biāo)簽合規(guī)方面的打假案例逐漸減少。

 

　　3.1 產(chǎn)品超過保質(zhì)期

 

　　商超銷售的產(chǎn)品超過保質(zhì)期一直是職業(yè)打假人比較熱衷的風(fēng)險點，一方面是比較容易在未購買前通過觀察標(biāo)簽即可發(fā)現(xiàn)問題產(chǎn)品，另一方面一般來說容易被法院判決十倍賠償。據(jù)報道，曾有惡意舉報人在商超搜索臨期商品，將其隱藏在不易發(fā)現(xiàn)的角落，如果超市工作人員未能發(fā)現(xiàn)并及時清理，則會被他們購買索賠。

 

　　如果商超沒有監(jiān)控等證據(jù)證明其藏匿行為，則會陷于被動。

 

　　3.2 產(chǎn)品含有異物

 

　　由于生產(chǎn)、運輸、貯存過程管理不善，產(chǎn)品可能出現(xiàn)各種異物。常見被投訴的異物包括毛發(fā)、昆蟲、機械設(shè)備零部件等。職業(yè)打假人以產(chǎn)品含有異物為由進行投訴，獲得賠償概率較高。

 

　　據(jù)食品伙伴網(wǎng)發(fā)布的《2023年食品安全與標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)盤點報告》，2023年官方和媒體曝光多起“異物”方面的食品安全問題，以餐飲企業(yè)最為突出。2023年食品生產(chǎn)企業(yè)的“異物”問題也頻頻被曝光，其中不乏桃李、達利園等知名品牌。

 

　　“異物”可能會對消費者的身心健康造成危害，帶來非常嚴(yán)重的后果，引發(fā)食品安全事件，也可能會給企業(yè)品牌和聲譽造成不良影響。

 

　　3.3 產(chǎn)品虛假宣傳

 

　　產(chǎn)品虛假宣傳方面的風(fēng)險點包括普通食品宣稱預(yù)防治療疾病功能、明示或者暗示具有保健作用、廣告使用絕對化用語等。

 

　　產(chǎn)品虛假宣傳違反了國家標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)要求，因此容易被職業(yè)打假人關(guān)注，但近年來的法院判決案例顯示，有的法院以這些涉及功能的宣稱僅為標(biāo)簽瑕疵，不會對消費者造成誤導(dǎo)駁回了十倍賠償；

 

　　也有的以投訴者為職業(yè)打假人，多次購買為獲得賠償之目的的理由駁回賠償請求。

 

　　3.4產(chǎn)品配料不合規(guī)

 

　　產(chǎn)品配料不合規(guī)的風(fēng)險點包括超范圍使用食品添加劑、新原料，使用未經(jīng)批準(zhǔn)用于食品的物質(zhì)、非法添加非食用物質(zhì)、使用未在企業(yè)生產(chǎn)地批準(zhǔn)的地方特色食品原料等。

 

　　有的打假人會將產(chǎn)品標(biāo)簽中添加劑名稱不規(guī)范、代碼不規(guī)范、錯別字等錯誤的標(biāo)識方式直接以產(chǎn)品超范圍使用食品添加劑或者是使用非食用物質(zhì)進行投訴，以期獲得賠償。

 

　　對于配料不合規(guī)產(chǎn)品的投訴，有些法院會支持十倍賠償，也有法院因為這些產(chǎn)品未對人產(chǎn)生實質(zhì)性的食品安全問題而駁回十倍賠償請求。

 

　　3.5 產(chǎn)品指標(biāo)不合規(guī)

 

　　產(chǎn)品指標(biāo)不合規(guī)是指食品的添加劑、農(nóng)獸藥、污染物、致病菌等理化、微生物指標(biāo)不符合相應(yīng)食品安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，此外還有產(chǎn)品營養(yǎng)成分含量與標(biāo)示值不相符等情形，往往需要通過有資質(zhì)的機構(gòu)出具的檢測報告佐證。

 

　　這類職業(yè)打假的案例一般都會獲得十倍賠償。

 

　　有職業(yè)打假人會先少量購買樣品送檢，獲得不合格檢測結(jié)果后再大量購買或者分多次購買，來獲得賠償。

 

4、各方觀點

 

　　4.1 依法處置惡意投訴舉報

 

　　近年來，針對職業(yè)打假人惡意投訴舉報的行為，不少地方都出臺了相關(guān)規(guī)定，要求依法處置惡意投訴舉報行為。

 

　　例如，依據(jù)佛山市禪城區(qū)的規(guī)定，符合下面一些特征的，會被認定為惡意投訴，具體包括買商品的數(shù)量或者次數(shù)明顯超出合理生活消費需要的、明知或應(yīng)知商品存在質(zhì)量問題仍然購買商品的、因購買商品獲得懲罰性賠償后，再次購買相同商品以及其他符合以索取高額賠償為目的等濫用投訴特征的行為的等九種情形。一旦認定為惡意投訴，將會不予受理或終止調(diào)解。符合下面一些特征的，會被認定為惡意舉報，具體包括以提起舉報、行政復(fù)議和行政訴訟、向媒體曝光等為要挾，脅迫或變相脅迫經(jīng)營者支付賠償金的；通過“調(diào)包”“夾帶”“造假”等方式，虛構(gòu)或者捏造違法事實以及其他符合以牟利為目的等惡意舉報特征的行為等情形。一旦認定為惡意舉報，也將要求提供實名信息，并嚴(yán)格適用舉報獎勵制度。

 

　　其他地方的規(guī)定大同小異，但基本可以看出，目前監(jiān)管部門對于單純以牟利為目的的投訴舉報采取十分審慎的態(tài)度。相信這些規(guī)定的出臺對遏制惡意舉報類型的職業(yè)打假起到一定積極作用，能夠凈化市場環(huán)境，促進行業(yè)良性發(fā)展。

 

　　4.2兩會代表委員支持公民打假

 

　　值得一提的是，在今年兩會期間，有兩會代表委員明確提出支持公民打假的觀點。例如，有全國政協(xié)委員表示，“職業(yè)打假人”是“市場清道夫”，是一種市場監(jiān)督補充機制，也是一種群眾參與機制，在立法、司法和執(zhí)法中支持公民打假、職業(yè)打假是對經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展和消費者權(quán)益保護立法、司法成果的維護。

 

　　還有的全國人大代表表示，部分“職業(yè)打假人”利用法律規(guī)定中的懲罰性賠償規(guī)則，對商家進行高額索賠甚至惡意訴訟，其行為違背了消費者權(quán)益保護法的立法精神，可能產(chǎn)生劣幣驅(qū)逐良幣的后果，但對于那些索賠數(shù)額在法律規(guī)定的賠償范圍內(nèi)，且采取的舉報、起訴等索賠手段屬于法律規(guī)定的維權(quán)途徑的“職業(yè)打假人”和職業(yè)打假行為，應(yīng)當(dāng)予以鼓勵和支持。

 

5、做好合規(guī)管理，有效規(guī)避職業(yè)打假風(fēng)險

 

　　相信有許多食品企業(yè)飽受“職業(yè)打假”困擾，苦不堪言；大量的以牟利為目的的職業(yè)打假、投訴舉報也在一定程度上造成執(zhí)法資源、司法資源的浪費。有道是“打鐵還需自身硬”，在此食品伙伴網(wǎng)提醒食品企業(yè)做好合規(guī)管理工作，確保自身生產(chǎn)經(jīng)營活動的資質(zhì)合規(guī)、產(chǎn)品合規(guī)，就會大大降低職業(yè)打假的風(fēng)險。

 

　　一是需要梳理研究自身企業(yè)和產(chǎn)品相關(guān)的所有要求，避免遺漏；

 

　　二是及時關(guān)注食品標(biāo)準(zhǔn)法規(guī)的變化，及時做好應(yīng)對；

 

　　三是加強企業(yè)合規(guī)管理，確保符合法規(guī)要求。

 

　　此外，可以借助第三方機構(gòu)的咨詢服務(wù)，建立完整的食品合規(guī)管理體系并有效運行，從而規(guī)避風(fēng)險。